Конкурс журналистов
Цифровые закупки 101000, Москва, Колпачный пер., дом 4, стр. 3 +7 (495) 215-53-74

Налог на доверие: обеспечение гарантийных обязательств

За некачественные поставки придется отвечать рублем (за качественные – тоже)
Налог на доверие: обеспечение гарантийных обязательств
Теги: #Банки #Гарантии #Гарантийные обязательства

С 1 июля 2019 года Федеральный закон от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон 44-ФЗ) предусматривает обязанность заказчика требовать от поставщика (исполнителя, подрядчика) предоставления обеспечения гарантийных обязательств по контракту, если в техническом задании были установлены требования к таким обязательствам.

Под гарантийным обязательством следует понимать требования заказчика к гарантии качества товаров, работ и услуг, их объем, гарантийный срок и условия гарантийного обслуживания.

До внесения изменений в закон заказчики фактически устанавливали требование к обеспечению гарантийных обязательств за счет увеличения срока действия банковской гарантии более одного месяца. А некоторые заказчики вообще устанавливали порядок оплаты таким образом, что часть положенных поставщику денежных средств по контракту перечислялась по истечении гарантийного срока, что, разумеется, являлось нарушением действующего законодательства.

Обеспечить гарантийные обязательства можно банковской гарантией или внесением денежных средств.

Размер обеспечения гарантийных обязательств не должен превышать десяти процентов от начальной (максимальной) цены договора, что, на мой взгляд, нелогично, потому что, согласно ч. 1 ст. 471 ГК РФ, гарантийный срок начинает исчисляться с момента передачи товара покупателю продавцом, следовательно, гарантийные обязательства носят постконтрактный характер. Здравый смысл подсказывает, что лучше определять размер гарантийных обязательств от цены, по которой стороны фактически исполнили контракт.

В случае установления заказчиком требований к обеспечению гарантийных обязательств заказчик вправе осуществить приемку товаров, работ, услуг только после предоставления поставщиком обеспечения гарантийных обязательств (за исключением приемки заказчиком отдельного этапа исполнения контракта). Поэтому приемка, влияющая на получение поставщиком оплаты по контракту, поставлена в зависимость от предоставления поставщиком обеспечения гарантийных обязательств, тогда как на обеспечение необходимы денежные средства.

К сожалению, ни 44-ФЗ, ни гражданское законодательство не предусматривают продления срока действия банковской гарантии или приостановления срока ее действия в период, когда в силу ч. 2 ст. 471 ГК РФ продлевается гарантийный срок в связи с тем, что заказчик не мог использовать продукцию вследствие обнаруженных недостатков или по обстоятельствам, зависящим от поставщика.

Таким образом, заказчик рискует оказаться в такой ситуации, когда срок действия банковской гарантии истечет, в то время как гарантийные обязательства будут еще действовать.

А как быть заказчику в случае закупки товаров с разными гарантийными сроками в одной спецификации? Здесь тоже имеется пробел.

Срок действия банковской гарантии должен превышать не менее чем на один месяц срок исполнения обязательств. Так, например, если в закупке работ по строительству объекта капитального строительства заказчик установил срок действия гарантии в размере пяти лет, подрядчик обязан предоставить обеспечение на срок не менее пяти лет (плюс не менее чем один месяц).

С одной стороны, заказчик имеет возможность возместить убытки в случае обнаружения недостатков товаров, работ, услуг в период гарантийного срока.

С другой стороны, это способствует увеличению издержек поставщиков, потому что на указанный период поставщику придется получить поручительство банка либо «заморозить» денежные средства на счете заказчика. Соответственно, многие поставщики просто отказываются принимать участие в закупке, где установлены гарантийные обязательства. А вот насколько просто получить банковскую гарантию в отношении обеспечения гарантийных обязательств – это покажет практика.

Цена вопроса

В настоящий момент в целях поддержания конкуренции на торгах некоторые заказчики, устанавливая требования к гарантийным обязательствам, требуют их обеспечение в размере 0,01% от начальной (максимальной) цены контракта либо предполагаемый размер обеспечения исполнения контракта делят на два этапа (исполнение контракта и гарантийные обязательства). Второй вариант заказчики называют «перекладыванием из корзинки обеспечения исполнения контракта в корзинку обеспечения гарантийных обязательств с идентичным результатом».

В данном случае повезло субъектам малого предпринимательства и социально ориентированным некоммерческим организациям, которые не ощутят нагрузки от новых правил. Напротив, с 1 июля указанные лица освобождаются от предоставления обеспечения исполнения контракта, если предоставят данные, подтверждающие успешный опыт поставки. Только это касается закупок, осуществляемых среди субъектов малого предпринимательства и социально ориентированных некоммерческих организаций.

Важный нюанс: срок возврата денежных средств, переданных заказчику в качестве обеспечения гарантийных обязательств, законом не установлен, поэтому заказчику необходимо установить его самостоятельно в проекте контракта. Если же заказчик не установит срок возврата обеспечения гарантийных обязательств, то применяются нормы ч. 2 ст. 314 ГК РФ, и такой возврат должен быть осуществлен в семидневный срок со дня предъявления требования о нем.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что введенная норма выглядит полезной, но недоработанной. Она не в полной мере позволяет заказчику добиться от поставщика должного качества товаров или услуг и, наоборот, в полной мере заставляет поставщика ощутить все издержки, возникающие в связи с введением этой нормы.

К примеру, если гарантийные обязательства заявлены на срок 6 лет, то к поставщику денежные средства, внесенные в качестве обеспечения гарантийных обязательств, вернутся через 6 лет и один месяц.

При этом, конечно, не учитывается инфляция.

Автор: Ирина Чуева

23 августа 2019, 11:44
509
Теги: #Банки #Гарантии #Гарантийные обязательства
Автор: Ирина Чуева