На Первой Всероссийской конференции «ГОСЗАКАЗ для российских поставщиков» провели ликбез с разбором уязвимых мест закупочной практики по 44 и 223-ФЗ. Отвечая на вопросы аудитории, эксперты рассказали, как грамотно реализовать ценовую стратегию в закупках, чтобы избежать рисков и добиться окупаемости, как вписаться в требования технического задания, защитить свои интересы в хитросплетениях нацрежима.
Каталог товаров, работ, услуг – важнейший инструмент 44-ФЗ, «увидеть» свою продукцию в КТРУ – один из принципиальных шагов, для тех компаний, которые пробуют себя в госзакупках.
В 44 Федеральном законе каждый объект закупки должен быть идентифицирован по КТРУ. Этот документ выполняет функцию кодифицированного справочника объектов закупки по стандартизированным параметрам и наименованиям. Позиции КТРУ могут быть более или менее наполненными. Так называемые «пустые» позиции ограничиваются только упоминанием названия товара со ссылками на другие справочные коды. Наполненные позиции каталога забирают на себя значительную часть параметров технического задания. Так, по условному принтеру может быть прописан ряд характеристик (формат печати, белый или цветной и т.д. ). В таком случае заказчик уже не вручную пишет техническое задание, а расставляет галочки, выбирая из доступного списка параметров. С дальнейшим неизбежным развитием каталога, его роль в жизни российских поставщиков будет расти.
Константин Перов, директор АНО ДПО «Институт конкурсных технологий»:
– Использование КТРУ ЕИС позволяет расширить возможности поиска информации о закупках и о заключенных ранее контрактах. КТРУ пока связан довольно слабо с другими внешними системами, применяемыми государством. Единственная тема, которая в каталоге звучит ярко и обособленно – это лекарственные препараты. А, скажем, смежная тема медицинских изделий не прописана (несмотря на то, что государство тоже предъявляет высокие требования к этой продукции).
Существуют технологии закупок, которые без КТРУ не смогут работать в принципе. Это так называемые «закупки с полки», осуществляемые в электронных магазинах субъектов РФ. Для поставщиков, особенно из числа среднего бизнеса, этот рынок может быть очень перспективным, поскольку позволяет получить контракт до 5 млн рублей.
Таким образом, каждый производитель и поставщик должен четко идентифицировать себя в КТРУ, понимать, как конкретная позиция применяется на практике. Если с характеристиками что-то не так, и если продукция поставщика не подпадает под те границы и описания, предусмотренные в каталоге, то эксперт настоятельно рекомендует обращаться с таким запросом в Минфин. В министерстве существует межведомственная комиссия по формированию позиций каталога – орган, специально созданный для их доработки по запросам рынка.
Ценовая политика поставщика в закупках – это отдельный вид искусства. Как вписаться в НМЦК, чтобы не упустить выгоду и чтобы избежать рисков. Здесь однозначная рекомендация всех экспертов и профессионалов закупок – не гнаться за высокой дельтой от исполнения контракта, а «снижаться» в торгах, насколько это возможно, обоснованно здравым смыслом и объективной расчетной себестоимостью реализации будущего контракта.
Вопрос об НМЦК на услуги является одним из самых сложных и часто фигурирующих в судебной и прокурорской практике.
Даже если поставщик не принимал никакого участия в самом процессе формирования цены, и ему просто посчастливилось выиграть, то в случае выявления нарушений, придется доказывать надзорным органам свою непричастность к нарушению. Позиция судов в отношении исполнителя обыкновенно сводится к следующей логике:
«Вы, зная рынок, не могли не понимать, что цена завышена, но все равно согласились на это пойти. Да, заказчик изначально был введен в заблуждение другими лицами, которые прислали ему коммерческие предложения, а вы этим воспользовались и образовавшуюся дельту похитили». Дела с такой аргументацией – не редкость.
Руслан Долотов, партнер Адвокатского бюро «Феоктистов и партнеры»:
– Следовательно, когда вы видите изначально большую НМЦК, то лучше подстраховаться. Направив запрос вышестоящему органу, который выделяет денежные средства на предмет справедливости обоснования цены. Является ли цена рыночной?
В случае дальнейших гипотетических проверок – это создаст поставщику ценовое алиби: «мы проверяли, направляя соответствующие запросы».
Когда речь идет о работах, то заказчиком составляется смета, на основании территориальных сметных расценок. Если речь идет о работах, где используется определенное оборудование, то заказчик запрашивает цены в виде коммерческих предложений: с тем чтобы далее включить эту информацию в смету.
Светлана Попова, руководитель Экспертно-аналитического центра АНО ДПО «Академия Контрактных Отношений», начальник департамента закупок АО «ОБОРОНЭНЕРГО»:
– Если вы, прежде чем подать заявку, видите перекос – то всегда можно направить запрос на разъяснение самому заказчику. А также направить запрос в вышестоящую инстанцию о том, что цена обоснована без учета территориальной принадлежности. Потому, что на нашей территории это стоить указанных денег не может по тем или иным конкретным причинам.
Воровство реестровых номеров
Одна из новых уязвимостей законодательства о закупках связана с реформой нацрежима. Добросовестные производители, чтобы подтвердить российский статус, регистрируются в ГИСП и получают реестровый номер, дающий им преимущества в закупках – как отечественному производителю. Однако за год на практике обнаружились факты использования чужой реестровой записи, компаниями, которые занимаются отверточной сборкой из дешевых импортных комплектующих либо компаниями-перекупщиками. Иными словами, отечественный производитель затратил определенные ресурсы, чтобы получить преимущество, но по факту теряет рынок сбыта.
Число таких нарушений растет, а фиксировать их силами одного пострадавшего производителя сложно, трудозатратно, дорого.
Особенно если продукция закупается большими объемами в разных субъектах РФ, и если в стране существуют производители аналогичных товаров.
К тому же у многих заказчиков отсутствуют регламенты проверки продукции при приемке: кто-то откровенно экономит на этом процессе, принимая все, что поставлено. Некоторые заказчики слабо знакомы с нюансами нацрежима: то есть, они не видят состава преступления в происходящем с их неосознанным участием воровстве реестровых номеров, воспринимая факт применения реестрового номера иным поставщиком как норму. Наконец, ряд заказчиков банально заинтересован в том, чтобы импортная продукция поставлялась под видом российской, поэтому похищение реестрового номера недобросовестным контрагентом происходит с их молчаливого согласия. Изучая документацию таких заказчиков, пострадавшая сторона, обнаруживает, что ни в спецификации, ни в контракте не прописывается реестровый номер. Часть таких закупок осуществляется в закрытом контуре, что еще более усложняет их отслеживание.
Решение этой проблемы на уровне приемки также представляется проблематичным – поскольку ни в 44, ни в 223-ФЗ порядок приемки в принципе не предусмотрен.
Проблема может быть решена техническими средствами: когда будет налажена сквозная прослеживаемость товара, сцепленного с реестровой записью.
Эксперты пришли к выводу, что при актуальном состоянии законодательства о закупках данная проблема выходит за рамки регулирования 44 и 223-ФЗ и относится к сфере ответственности прокуратуры.
Интересно, что существующие решения ФАС России по подобным случаям приняты не в пользу поставщика, у которого была украдена запись. Действует обоснование «ваш товар может поставить любой поставщик». Физически это не запрещено: ведь товар мог быть куплен вчера у аутентичного производителя, а завтра перепродан кому угодно под этой самой реестровой записью.
Уголовная практика в данном случае, более дружелюбна к пострадавшей стороне. Есть два уголовных дела с приговорами, когда поставщика привлекли по статье 159 «мошенничество», за то, что участвуя в закупке по 44-ФЗ, он указал не свою реестровую запись. В рамках дела налоговые органы проследили счета по движению товара и обнаружили, что нарушитель его предварительно не закупал и не смог показать, откуда подобный товар мог быть им получен. По итогам проведенной экспертизы, было доказано, что поставленный нарушителем товар (под чужим реестровым номером) не соответствует требуемому количеству баллов.
Попытавшись объять необъятное и зарегулировав практически все процессы торговых отношений, авторы 44-ФЗ забыли включить в закон самое главное:
В заявке, по закону, нет реестрового номера поставляемой продукции. Хотя по логике 44-ФЗ, предложение поставщика на поставку конкретного товара должно быть в полном объеме включено в спецификацию контракта (т.е. должно пройти через все этапы приемки).
– У нас зачем в 44-ФЗ электронная приемка? Зачем в КОАПП прописана ответственность за приемку? (риторические вопросы от Константина Перова).
- По букве закона Контракт заключается на основании условий извещения, предложения, заявленного участником и победителем, а также на основании характеристики товара, соответствующей описанию объекта закупки и наименования страны происхождения.
В этом списке есть все, кроме завода-производителя. Отсутствует положение закона о включении в контракт того реестрового номера, который указан в заявке.
Если положения нет, и отсылки к реестровому номеру нет, – то это, по факту ответственность заказчика – т.е. вопрос уголовной плоскости.
– Нет, это ответственность законодателя, который недодумал, – полагает Константин Перов.
Эксперты пришли к выводу, что идея фиксации реестровых номеров в закупочной документации по 44-ФЗ заслуживает вынесения на Комитет Госдумы по защите конкуренции. Также вопрос будет включен в повестку предстоящего ХХI Всероссийского Форума-выставки «ГОСЗАКАЗ», который пройдет 13-15 мая 2026 года в Сколково.
Автор: Виктория Сухорукова
Комментариев пока нет