О порядке и условиях изменения обеспечения исполнения контракта

В соответствии с  частью 7 статьи 96 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее –  44-ФЗ) в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе изменить способ обеспечения исполнения контракта и (или) предоставить заказчику взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта новое обеспечение исполнения контракта, размер которого может быть уменьшен в порядке и случаях,  предусмотренных частями 7.2 и 7.3 указанной статьи.

Такая норма особенно актуальна в современных экономических условиях, когда далеко не каждый предприниматель может себе позволить иметь денежные средства, которые, как говорится, лежат без движения.

Частью 7.2 статьи 96 44-ФЗ установлено, что размер обеспечения исполнения контракта уменьшается посредством направления заказчиком информации об исполнении поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств по поставке товара, выполнению работы (ее результатов), оказанию услуги или об исполнении им отдельного этапа исполнения контракта и стоимости исполненных обязательств для включения в соответствующий реестр контрактов, предусмотренный статьей 103 44-ФЗ.

Уменьшение размера обеспечения исполнения контракта производится пропорционально стоимости исполненных обязательств, приемка и оплата которых осуществлены в порядке и сроки, предусмотренные контрактом.

В случае, если обеспечение исполнения контракта осуществляется путем предоставления банковской гарантии, требование заказчика об уплате денежных сумм по этой гарантии может быть предъявлено в размере не более размера обеспечения исполнения контракта, рассчитанного заказчиком на основании информации об исполнении контракта, размещенной в соответствующем реестре контрактов.

В случае, если обеспечение исполнения контракта осуществляется путем внесения денежных средств на счет, указанный заказчиком, то по заявлению поставщика (подрядчика, исполнителя) ему заказчик возвращает в установленный контрактом срок денежные средства.

Величина указанных средств составляет  сумму, на которую уменьшен размер обеспечения исполнения контракта, рассчитанный заказчиком на основании информации об исполнении контракта, размещенной в реестре контрактов.

В случае замены способа обеспечения с залога денежных средств на банковскую гарантию, банковская гарантия предоставляется на сумму, уменьшенную пропорционально стоимости исполненных и принятых обязательств. После предоставления такой банковской гарантии заказчик возвращает обеспечение контракта, осуществленное путем внесения денежных средств, в полном объеме.

Хотелось бы обратить внимание на некоторые условия уменьшения размера обеспечения, а именно:

1. Уменьшить обеспечение можно, если в контракте выделены этапы исполнения, то есть при исполнении контракта предусмотрена неоднократная приемка с оплатой.
2. Уменьшение размера обеспечения исполнения контракта не допускается, если:

– поставщик (подрядчик, исполнитель) не оплатил ранее начисленную заказчиком неустойку (штрафы, пени);

– поставщиком исполнено обязательство, стоимость которого не перекрывает размер выплаченного заказчиком аванса;

– контракт заключен в целях обеспечения обороноспособности и безопасности государства.

О сроках

Частью 27 статьи 34  44-ФЗ предусмотрено, что в контракт включается обязательное условие о сроках возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта (если такая форма обеспечения исполнения контракта применяется поставщиком (подрядчиком, исполнителем)), в том числе части этих денежных средств в случае уменьшения размера обеспечения исполнения контракта в соответствии с частями 7, 7.1 и 7.2 статьи 96 44-ФЗ.

При этом срок возврата заказчиком поставщику (подрядчику, исполнителю) таких денежных средств не должен превышать 30 дней с даты исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, а в случае установления заказчиком ограничения, предусмотренного частью 3 статьи 30 44-ФЗ, такой срок не должен превышать 15 дней с даты исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом.

О штрафах

В части удержания средств, предоставленных в качестве обеспечения исполнения контракта, отмечаем, что согласно части 1 статьи 2 44-ФЗ законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации  и состоит из  44-ФЗ и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 44-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 34 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с кем заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с 44-ФЗ извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

Согласно части 4 статьи 34  44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии с частью 6 статьи 34 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Таким образом, исходя из системного толкования положений 44-ФЗ, заказчик обязан в случае несоблюдения исполнения обязательств по государственному контракту потребовать выплаты неустойки за просрочку исполнения поставщиком обязательства, предусмотренного государственным контрактом.

При этом следует отметить, что заказчик вправе производить оплату по контракту за вычетом соответствующего размера неустойки (штрафа, пени) или вправе вернуть обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер начисленных штрафов, пеней.

Однако, заказчики довольно часто затрудняются  применить правила пропорциональности и правильно рассчитать  сумму, подлежащую возврату поставщику в случае поступления от него такого требования.

Давайте попробуем разобраться

ПРОПОРЦИОНАЛЬНОСТЬ – в математике это зависимость между величинами, при которой увеличение одной из них влечет за собой изменение другой во столько же раз. Прямая пропорциональность – при которой с увеличением одной величины другая увеличивается. Обратная пропорциональность – при которой с увеличением одной величины другая уменьшается.

В нашем случае, позволительно говорить  и, соответственно, применять обратную пропорциональность.

К примеру, цена исполняемого контракта составляет                                                 185 221 581,08 руб. При этом, исполнитель внес обеспечение контракта на сумму 58 184 789,87 руб., что составляет 30 % от НМЦК.

В текущем моменте контракт исполнен (и оплачен заказчиком без штрафов и пени) на сумму 148 889 194,79 руб., что составляет 80 % от цены контракта.

Таким образом, уменьшение суммы обеспечения возможно на 80 %, или 173 584 623,1 руб., именно эта сумма подлежит возврату в случае, если обеспечение в виде залога денежных средства. Если же происходит одновременно замена способа обеспечения с залога денежных средств на банковскую гарантию, сумма банковской гарантии составит 11 636 957,98 руб.

Правильное применение норм 44-ФЗ, регулирующих условия и порядок изменения обеспечения исполнения контракта, имеет большое значение для полного и надлежащего исполнения контракта и достижений его целей.

Светлана Попова, эксперт Академии Контрактных Отношений